Regulação de ativos digitais de blockchain: valores mobiliários ou mercadorias?

Com o aumento da influência dos ativos digitais da Blockchain no mercado financeiro mainstream, suas características únicas de descentralização também trazem desafios para os sistemas de regulação financeira de diferentes países. Como os quadros de regulação financeira tradicionais podem se adaptar às características deste novo tipo de ativo? Como gerenciar riscos de forma eficaz? Os focos regulatórios variam entre diferentes países e regiões.

De acordo com os dados estatísticos de organismos internacionais de supervisão contra a lavagem de dinheiro, em 130 jurisdições em todo o mundo, 88 permitem a prestação de serviços de ativos virtuais, enquanto 20 proíbem expressamente tais serviços.

Atributos de segurança do ativo digital

Os Estados Unidos, como uma das jurisdições que permitem serviços de ativos virtuais, afirmaram claramente que os ativos virtuais não são equivalentes a moeda fiduciária, adotando um modelo de supervisão conjunto de múltiplos departamentos. Nos Estados Unidos, a indústria de ativos digitais em blockchain abrange uma variedade de negócios, incluindo serviços de carteira, exchanges, ICOs, mineração, contratos inteligentes, serviços de staking, e NFTs.

No entanto, devido a disputas sobre a autoridade regulatória, a atribuição regulatória de alguns ativos digitais de blockchain que oferecem serviços de staking, representados pelo ETH, ainda apresenta divergências. O cerne da disputa é: esses ativos digitais devem ser considerados como mercadorias ou como valores mobiliários? As autoridades reguladoras têm avaliado ativamente a aplicabilidade das regulamentações existentes, por exemplo, utilizando o teste Howey para determinar se os ativos digitais constituem um "contrato de investimento", a fim de decidir se devem ser incluídos na categoria de regulamentação de valores mobiliários.

O teste Howey tem origem em um caso legal de 1946 e fornece às autoridades reguladoras uma estrutura clara para determinar se um contrato de investimento deve ser regido pelas leis de valores mobiliários. Tomando o ETH como exemplo, os principais pontos a serem considerados são os seguintes:

• Está envolvido um investimento de capital
• Os investidores têm expectativas de lucro
• Existe alguma entidade de investimento conjunto
• Os lucros dependem principalmente dos esforços do iniciador ou de terceiros?

Os documentos de orientação emitidos pelos reguladores em 2019 indicam que, ao realizar uma ICO ou participar na emissão e venda de ativos digitais, deve-se considerar a aplicabilidade das leis federais de valores mobiliários. É necessário analisar cuidadosamente se os ativos digitais possuem características que se encaixam na definição de valores mobiliários.

O impacto do reconhecimento de ativos digitais como valores mobiliários

Se um determinado ativo digital for considerado um título, as autoridades reguladoras terão jurisdição sobre ele. A violação das regras relevantes pode resultar nas seguintes consequências:

• As autoridades reguladoras podem processar civilmente as empresas, fundadores e executivos relevantes por violação das leis de valores mobiliários.
• As autoridades reguladoras podem impor sanções administrativas a partes infratoras, como a venda de valores mobiliários não registrados ou a não divulgação de informações essenciais ao público.

ativo digital de atributos de mercadoria

Nos Estados Unidos, mercadorias geralmente se referem a bens básicos utilizados no comércio, que possuem intercambiabilidade. Mercadorias típicas incluem ouro, petróleo e produtos agrícolas. A Comissão de Comércio de Futuros de Mercadorias é responsável pela regulamentação do comércio de mercadorias, com foco na estabilidade do mercado e na prevenção de fraudes.

Embora os ativos digitais na blockchain ainda não tenham sido claramente definidos como mercadorias sob a Lei de Comércio de Mercadorias nos Estados Unidos, as autoridades reguladoras já afirmaram em 2015 que o Bitcoin e outros ativos digitais pertencem à categoria de mercadorias. Em seguida, esta classificação foi expandida para outros ativos digitais, como o Ethereum, considerando que eles possuem características como fungibilidade, negociabilidade no mercado e certa escassez.

Nova legislação sobre a classificação de ativos digitais

Em maio de 2024, a Câmara dos Representantes dos Estados Unidos aprovou a "Lei de Inovação Financeira em Tecnologia do Século XXI", que fornece uma estrutura regulatória para o desenvolvimento do ecossistema de ativos digitais. Esta lei classifica os ativos digitais em duas categorias:

• "Ativo digital" restrito regulado pela Comissão de Valores Mobiliários
• "ativo digital" regulado pela Comissão de Comércio de Futuros de Commodities

Os principais fatores a considerar ao determinar o tipo de ativo digital incluem:

• A blockchain de base está certificada como um sistema descentralizado?
• Formas de aquisição de ativos
• Relação entre o detentor do ativo e a entidade emissora

Além disso, o projeto de lei também impõe requisitos de registro e divulgação de informações para certos participantes no setor de ativos digitais.

Impacto da qualificação de ativo digital

Tomando o ETH como exemplo, se for qualificado como um valor mobiliário, enfrentará requisitos regulatórios mais rigorosos, incluindo registro de emissão, divulgação de informações, proteção dos investidores, entre outros, o que pode resultar em um aumento nos custos de conformidade, afetando as oportunidades de investimento para investidores de varejo e o sentimento do mercado.

Se for classificado como uma mercadoria, será principalmente regulado pela Comissão de Negociação de Futuros de Commodities, com custos de conformidade relativamente baixos, favorecendo o desenvolvimento do mercado de derivativos, mas pode não refletir plenamente as características dos ativos digitais descentralizados.

Além disso, disputas de autoridade entre diferentes órgãos reguladores podem levar à arbitragem regulatória, colocando os participantes do mercado em um ambiente regulatório mais complexo.